欢迎光临金融纠纷法律网,专业金融律师竭诚为您服务!
提供一站式金融法律服务,守护金融安全。
免费法律热线:
186-5655-9964
首页>金融纠纷 > 基金纠纷 > 中基协最新《私募投资基金备案须知》新规重点内容解读

联系方式/Contact

咨询热线:
0551-62864266
手机:186-5655-9964 杨律师

地址:合肥市滨湖新区高速时代广场C2座19层

中基协最新《私募投资基金备案须知》新规重点内容解读

2020-11-26文章来源:私募基金纠纷律师作者:admin

自基金业协会在2019年平安夜出台了《私募投资基金备案须知》(以下简称“须知”)后,各管理人对于须知的理解有所不同,本次私募基金纠纷律师将结合基金业协会的须知的法律条文及培训内容,和大家分享有关《私募投资基金备案须知》新规的重点部分,望对各管理人进行基金备案有所帮助。

目录

重点一:备案范围
重点二:管理人职责
重点三:合格投资者
重点四:募集推介
重点五:募集完毕
重点六:封闭运作
重点七:三禁止
重点八:证券类基金特殊备案要求
重点九:股权类基金特殊备案要求
重点十:资产配置类基金特殊备案要求
重点十一:过渡期安排

重点一、备案范围
本次须知第一部分总体性要求的第(二)条明确了基金的外延,即不属于私募投资基金备案范围的募集、投资活动。综合整个条文来看,协会禁止备案的对象十分明确,为借(存)贷活动。

协会通过举例的方式,列举了五个条文来解释借(存)贷活动,包括如下内容:
第一是变相从事金融机构信(存)贷业务的,或直接投向金融机构信贷资产;
第二是从事经常性、经营性民间借贷活动,包括但不限于通过委托贷款、信托贷款等方式从事上述活动;
第三是私募投资基金通过设置无条件刚性回购安排变相从事借(存)贷活动,基金收益不与投资标的的经营业绩或收益挂钩;
第四是投向保理资产、融资租赁资产、典当资产等《私募基金登记备案相关问题解答(七)》所提及的与私募投资基金相冲突业务的资产、股权或其收(受)益权;
第五是通过投资合伙企业、公司、资产管理产品(含私募投资基金,下同)等方式间接或变相从事上述活动。

以上五点我们应如何理解?有哪些地方值得我们特别注意的呢?
首先,金融机构是指银行、信托等持牌金融机构,而我们管理人作为非持牌机构,当然不能够从事有持牌要求的业务。另外需要注意的是,广义上的金融机构信贷资产还包括银行及AMC的不良资产,而须知内针对不良资产的规定只有一条,即另行规定,也就是说,不良资产类的投资目前仍按旧的规定执行。
其次,其次,“经常性”和“经营性”应如何理解?经常性、经营性民间借贷活动这一条文来源于最高法的判例,判例提到以借贷为业的民间借贷合同无效。而且国家在2019年10月21日发布并实施了《关于办理非法放贷形式案件若干问题的意见》。法律所禁止的,我们管理人当然也不能做。需要注意的是,如果基于业务需要在基金中包括了部分股东、企业融资借款的,这种情况协会是允许的,我们在基金备案时要注意进行区分。
再次,无条件刚性回购和合理的对赌是有区别的。司法实践中法院是支持合理的对赌,而本次须知里禁止的是无条件的刚性回购,对于在投资端设置合理的业绩对赌或者上市等非业绩条件的对赌条款是被协会所允许的。
最后,由于保理业务、融资租赁业务、典当业务等以逐步成为民间借贷的常用方式,且上述行业现在也由银监会进行管辖监督,因此本次的须知将上述业务排除在基金备案的范围内。

重点二、管理人职责
本次须知第一部分总体性要求的第(三)条为管理人职责,该条款值得注意的有两点:
一是九民纪要出台后,管理人在尽职方面的要求,如适当性原则的运用、举证责任的分配、告知说明义务的履行程序等有了明确的司法指引,因此,管理人需要注意在法律层面履行合规手续以规避风险。
二是关于管理人不得超过一家的规定,我们需要注意GP和管理人是两个不同的概念,多个GP是允许的,但协会会关注并要求合理解释,而管理人只能有一个。

重点三、合格投资者
由于资管新规关于合格投资者的规定与基金业协会的规定有所不同,协会在本次的须知里再一次明确合格投资者的定义,即一百万起投门槛,而有关穿透核查、合并计算的原则和规定同样适用。

重点四、募集推介
本次须知里有关募集推介部分的重点是规定了招募说明必备内容以及非证券基金额外内容。而我们需要注意的是,九民纪要里对于招募说明等文件有特别规定,例如说,卖方构成欺诈,利息损失的计算可以依据基金合同或者宣传资料中预期收益率、业绩比较基准的约定,如果有分级的,还可以适用最高档。因此,管理人在制定募集推介材料的时候要避免使用一些容易引起歧义的词句。

重点五、募集完毕
本次协会出台的须知里很重要的一点就是完善了“募集完毕”的概念,“募集完毕”的概念一共包含了以下四个点
1. 投资者——签订基金合同;
2. 资金到位——契约型基金需全部实缴到位再备案;公司型、合伙型私募基金每名投资者首次实缴金额达到100万元即可;例外情形:管理人及其员工、社会保障基金、政府引导基金、企业年金等养老基金、慈善基金等社会公益基金的首轮实缴出资要求可从其公司章程或合伙协议约定。
3. 工商确权——在市场监督管理局/工商部门进行登记备案;
4. 完成以上三步后,在二十个工作日内向基金业协会申请备案。

重点六、封闭运作
本次须知里,协会规定私募股权投资基金(含创业投资基金,下同)和私募资产配置基金都要封闭运作,备案完成后不得开放认/申购(认缴)和赎回(退出)。当然,正常的分红、退出投资项目减资、对违约投资者除名或替换以及基金份额转让在封闭期内是可以做的。
那么,封闭运作的情况下,管理人需要满足什么样的条件才能够扩募呢?协会给出了五加一的条件,包括如下:
1. 组织形式:基金的组织形式需为公司型或合伙型。也就是说,契约型的基金以后不允许扩募。
2. 托管:基金由依法设立并取得基金托管资格的托管人托管。也就是说,非托管的基金以后不允许扩募。
3. 处在投资期内:基金处在合同约定的投资期内。
4. 投资组合:基金进行组合投资,投资于单一标的的资金不超过基金最终认缴出资总额的50%。也就是说,允许扩募的私募股权投资基金必须要有两个以上的投资标的。
5. 投资者同意:经全体投资者一致同意或经全体投资者认可的决策机制决策通过。
6.增加的认缴出资额不得超过备案时认缴出资额的3倍。这里我们需要注意,如果我们管理人的产品后续可能会有扩募需求的情况下,在设计初始认缴出资额的时候需要考虑与后续的扩募出资额需求相匹配。

重点七、三禁止
本次须知里,协会参照资管新规的要求,明确了基金管理人三类禁止行为,包括如下:
一、禁止刚性兑付。总结而言,协会禁止管理人保本保收益的行为。此处特别需要注意,私募证券投资基金的管理人不得再通过设置增强资金、费用返还等方式调节基金收益或亏损,不得以自有资金认购的基金份额先行承担亏损的形式提供风险补偿,变相保本保收益。另外,该规定仅适用于私募证券基金管理人,并未对其他类型的私募基金管理人设限。
二、禁止资金池。协会规定每只私募投资基金的资金单独管理、单独建账、单独核算,管理人不得开展或者参与任何形式的“资金池”业务,不得存在短募长投、期限错配、分离定价、滚动发行、集合运作等违规操作。
三、禁止投资单元。即不得在私募投资基金内部设立由不同投资者参与并投向不同资产的投资单元/子份额,规避备案义务,不公平对待投资者(需要注意的是,因客观条件<如外商投资负面清单>限制,个别投资者通过协议排除个别投资或收益是允许的)。

重点八、证券类基金特殊备案要求
本次须知有关证券类基金特殊备案要求一共有四条,里面需要特别注意的是,有关业绩报酬和投资经理的规定。
关于业绩报酬的规定,协会规定一只基金只能有一种业绩报酬方式,计提比例不得超过60%,连续计提间隔不得短于3个月,鼓励管理人采用不短于6个月的间隔期,被动计提除外。
关于投资经理的规定,协会规定基金合同要明确投资经理,并且投资经理的变更要通知投资者。因此,管理人需要在投资经理变更时要注意履行通知义务,避免被认定为管理失职。

重点九、股权类基金特殊备案要求
本次须知有关股权类基金特殊备案要求一共有三条,里面需要特别注意的是有关防范不同基金间的利益冲突的规定。即在已设立的私募股权投资基金尚未完成认缴规模70%的投资(包括为支付基金税费的合理预留)之前,除经全体投资者一致同意或经全体投资者认可的决策机制决策通过之外,管理人不得设立与前述基金的投资策略、投资范围、投资阶段均实质相同的新基金。

重点十、资产配置类基金特殊备案要求
本次须知有关股权类基金特殊备案要求一共有三条,包括投资方式、杠杆倍数、单一投资者要求。其中,我们需要注意的是关于投资方式的规定,协会规定私募资产配置基金80%以上的已投基金资产应当投资于依法设立或备案的资产管理产品。

重点十一、过渡期安排
有关过渡期安排,我们要注意两个时间节点。
一是2020年4月1日起,协会不再办理不符合须知要求的新增和在审备案申请。也就是说,如果目前管理人拟备案的基金存在可能不符合须知要求的情况的,需要及时通过备案,否则,2020年4月1日后,基金就得按照须知的要求进行审核。
二是2020年9月1日后,从事须知第(二)条中不符合“基金”本质活动的私募投资基金,不得新增募集规模、不得新增投资、到期后应进行清算,原则上不得展期。
免责声明:本网注明转载字样的部分文章和信息来源于互联网,转载只是出于传递信息之目的。如涉及侵权,请联系我们进行删除。

律师答疑

业务推荐