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中基协对私募基金公司的实际控制人判断标准(最新)

2020-11-19文章来源:私募基金纠纷律师作者:admin
《私募基金管理人登记须知》(2018年12月)第五条第(四)款【实控定义】规定,实际控制人应一直追溯到最后自然人、国资控股企业或集体企业、上市公司、受国外金融监管部门监管的境外机构。在没有实际控制人情形下,应由其第一大股东承担实际控制人相应责任。

2020年2月28日,中基协发布的《关于便利申请办理私募基金管理人登记相关事宜的通知》附件《私募基金管理人登记申请材料清单》中明确:
实际控制人是指控股股东或能够实际支配企业运营的自然人、法人或其他组织,认定实际控制人应穿透至自然人、上市公司、国有控股企业或受外国金融监管部门监管的境外机构。
控制关系图应完整展示申请机构全部直接出资人及出资比例,并披露各直接出资人向上逐层穿透情况直至出最终出资人(自然人、上市公司实控、政府部门、事业单位等)。除依据控股股东上穿认定实际控制人的情形外,其他实际控制人认定理由应在图下做简要说明;如有一致行动协议或其他协议安排,应将相关文件附于控制关系图后一并上传。
申请机构通过一致行动协议认定实际控制人的,应上传一致行动协议。

中基协在资产管理业务综合报送平台(https://ambers.amac.org.cn/web/register.html)上对“实际控制人填报指南的说明”:
“实际控制人在符合‘控股股东(或派出董事最多的股东、互相之间签有一致行动协议的股东)或能够实际支配企业行为的自然人、法人或其他组织’的条件下,可按照下列情形进行认定:
(1)持股50%以上的;
(2)通过行使表决权能够决定董事会半数以上成员当选的;
(3)通过投资关系、协议或者其他安排能够实际支配公司行为且表决权持股超过50%的;
(4)合伙企业的执行事务合伙人;
(5)在无法满足前述认定标准时,可以在系统中填报‘第一大股东’,由其第一大股东承担相应的责任。”

从中基协对实际控制人认定标准中,中基协区分第一大股东与实际控制人,并认为第一大股东不必然等于实际控制人,且对实际控制人的表决权要求较高,需要能够实际支配公司行为且表决权持股超过50%的。

同时,私募投资基金律师认为,判断是否拥有公司的控制权,除了审查股权投资关系外,还应根据具体情况,遵循“实质重于形式”原则,结合以下因素综合判断:
(1)直接或间接持有公司股权的比例;
(2)可以实际支配公司表决权的比例,即是否拥有公司的多数表决权,包括对公司股东会、董事会决议的实质影响;
(3)对董事、高级管理人员的提名及任免所起的作用。

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